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    文化部、商务部近日发布了针对虚拟货币的新规《关于加强网络游戏虚拟货币管理工作的通知》,这个名为“通知”的规定,不但界定了虚拟货币,还有各种管理措施;但笔者从这份通知中,感觉我们的文化部门有点越俎代庖的嫌疑。

  这份名为通知的文件,本质上是一份行政许可。2004年7月1日,中国第一部行政许可法开始实施。因为长期以来,我国在行政许可方面存在的很多问题是,法律中对行政许可设定权的行使主体未予明确,导致需要行政许可的范围过大。国家制定这部法律的希望防止行政单位权利滥用。

     有人说,这是一部限制行政机关权力、保障****的法律。而事实上,这部法律也让我国走上依法行政的道路。

  行政许可包括设定权和实施权的分配。行政法规只能在没有相关法律的情况下,才能设定行政许可。在通知中,规定企业“提供虚拟货币服务”“虚拟货币交易服务”都要“向企业所在地省级文化行政部门提出申请,省级文化行政部门初审后报文化部审批”,这就是一种许可设定权。

  那么文化部又是根据什么宣称自己有这个许可设定权呢?在《通知》的第二条里,文化部以《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》(国务院第412号令)和《互联网文化管理暂行规定》作为根据。

  一、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》是实施《行政许可法》同时公布的一个保留名单,大体意思是,除了这个名单以外的行政许可都要依法行政。但,这个名单上的500个审批权利仍需保留。

  在这个500个需要保留的行政许可里,文化部门也有几个,即:

  193 设立经营性互联网文化单位审批 文化部

  194 互联网文化单位进口互联网文化产品内容审查 文化部

  195 营业性演出内容核准 县级以上人民政府文化行政主管部门

  但这里并没有规定文化部从事“网络游戏虚拟货币发行服务”和“网络游戏虚拟货币交易服务”的许可权,三个行政许可里,之规定了互联网文化单位的审批权、和内容审查权,其他行政许可并不明确规定。

  二、另外一个是《互联网文化管理暂行规定》

  这里又是怎么规定的呢?其中第六条规定对经营性互联网文化单位实行许可制度,对非经营性互联网文化单位实行备案制度;对互联网文化内容实施监管,对违反国家有关法规的行为实施处罚。

  《暂行规定》第二十四条中规定 经营性互联网文化单位,提供含有本规定第十七条禁止内容的互联网文化产品,或者提供未经文化部批准进口的互联网文化产品的,由省级以上人民政府文化行政部门责令停止提供,没有违法所得的,处10000元以下罚款;有违法所得的,没收违法所得,并处1倍以上3倍以下罚款,但最高不超过30000元;情节严重的,责令停业整顿直至吊销《网络文化经营许可证》。

  《暂行规定》里提到了对互联网内容监管,对违反法律法规的行为实施处罚。但同样没有规定所谓的“网络游戏虚拟货币发行服务”和“网络游戏虚拟货币交易服务”的许可权。那么到底应该由谁来管理虚拟货币,这份《通知》里还有哪些越俎代庖之处呢?

  笔者认为:

  1 虚拟货币的管理应该由人民银行监管。

  毕竟发行货币就是人民银行的职能,而所谓的虚拟货币其实就是一种企业信用,这种信用的风险在于,当企业无限发行虚拟货币的时候,所欠用户的账款远远大于企业资产的时候,就会产生信用风险。

  对于网游企业只要按照季度向人民银行提交财务报表,提供已经发行虚拟货币的欠款总数和企业资产、银行存款等数据,虚拟货币并不难监管。

  2 实名系统、防止网游赌博。笔者了解到,法律规定企业超过5000元的有奖销售就属于不正当竞争。网游企业同样可以参考这个金额,只要对单位时间内,带有博彩性质的收入进行监管和控制,就完全可以参考《反不正当竞争法》自发管理。

  如果真的是数额巨大的网游赌博,则应该由公安部门查处并移交司法部门。

  另外,实名系统同样离不开公安部的身份证查询系统和验证系统。

  3 虚拟物品,虚拟货币丢失和停止游戏运营

  如果我们把游戏作为一种服务,虚拟货币只是支付手段。运营商和玩家之间有网站协议,运营商停止运营或者赖掉虚拟货币,至少有两部法律可以参考:《消费者权益保护法》和《合同法》。

  所以,此次文化部虚拟物品管理通知,大有越俎代庖的嫌疑,人家公安局、银行和消费者协会都没急,文化部门仅靠一则通知就参与虚拟货币的管理,恐怕有些操之过急吧。


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